prosilec - AKOS
+ -Številka: 090-225/2023
Kategorije: Poslovna skrivnost
POVZETEK:
V obravnavani zadevi je organ zahtevo prosilca v določenem delu zavrgel, v delu pa zavrnil, zaradi izjeme poslovne skrivnosti. V pritožbenem postopku je prosilec vztrajal pri dostopu do podatkov o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za posamezno obdobje. IP je ugotovil, da je prosilec v predhodnih postopkih zahteval celotne odločbe, kar pomeni, da je, če prav ne izrecno in posebej, zahteval tudi dostop do podatkov o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, ki so bili v odločbah navedeni, zato je bilo o teh informacijah že pravnomočno odločeno. IP je odločil, da je organ v tem delu zahtevo prosilca povsem utemeljeno s sklepom zavrgel na podlagi načela ne bis in idem (ne dvakrat o isti stvari), ki pomeni pravno prepoved odločanja o isti stvari potem, ko je bilo o tem že odločeno. V delu, v katerem je organ zahtevo zavrnil, pa je IP ugotovil, da so predmet presoje istovrstne informacije, o katerih je organ odločil v zgoraj navedenih postopkih, torej podatki o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, razlika je izključno drugo časovno obdobje. IP je sledil odločitvi organa, da je izjema poslovne skrivnosti izkazana. Javnost podatkov, s katerimi razpolaga organ, je namreč primarno usmerjena v informacije, ki izkazujejo ugotovitev v zvezi z javnopravnim delovanjem organa, kamor pa zahtevani podatki ne sodijo.
ODLOČBA:
Številka: 090-225/2023/5
Datum: 25. 9. 2023
Informacijski pooblaščenec po informacijski pooblaščenki Mojci Prelesnik (v nadaljevanju IP), izdaja na podlagi 2. člena Zakona o Informacijskem pooblaščencu (Ur. l. RS, št. 113/05 in 51/07-ZUstS-A, v nadaljevanju ZInfP), 3. in 4. odst. 27. člena Zakona o dostopu do informacij javnega značaja (Ur. l. RS, št. 51/06- uradno prečiščeno besedilo, s spremembami in dopolnitvami, v nadaljevanju ZDIJZ), 1. odstavka 248. člena Zakona o splošnem upravnem postopku (Ur. l. RS, št. 24/06 - uradno prečiščeno besedilo, s spremembami in dopolnitvami, v nadaljevanju ZUP), o pritožbi z dne 5. 7. 2023, (v nadaljevanju prosilec), zoper odločbo z dne 16. 6. 2023, št.: 090-15/2023/5, Agencije za komunikacijska omrežja in storitve, Stegne 7, 1000 Ljubljana (v nadaljevanju: organ), v zadevi dostopa do informacij javnega značaja, naslednjo
O D L O Č B O:
1. Pritožba prosilca z dne 5. 7. 2023 zoper odločbo z dne 16. 6. 2023, št.: 090-15/2023/5, Agencije za komunikacijska omrežja in storitve, se zavrne.
2. V postopku reševanja te pritožbe niso nastali posebni stroški.
OBRAZLOŽITEV:
Prosilec je dne 17. 9. 2023 na organ posredoval več zahtev za dostop do informacij javnega značaja, in sicer je zahteval, da mu organ v elektronski obliki posreduje naslednje informacije:
- pod št. 090-15/2023:
- podatki o izračunu cen po stroškovnih metodologijah za WCA kapacitete -
regijski dostop na podlagi točke 10. d odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št. 38244-2/2017/19 z dne 5.12. 2017:
- model ali metodologijo izračuna cen na podlagi stroškovne metodologije dolgoročnega prirasta stroškov s pribitkom (LRIC+) in na podlagi tekočih stroškov (CCA) z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) -to velja za kapacitete in zaledno optiko
- obdobja od 4.2.2018 dalje, za katera je AKOS izvajal izračune cen za kapacitete in zaledno optiko,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v model izračuna:
o spisek podatkov, zahtevanih za LRIC+ metodologijo,
o spisek podatkov, zahtevanih za tekoče stroške,
o uporabljen WACC;
2. pod št. 090-16/2023:
- podatki o izračunu cen po stroškovnih metodologijah za zaledno medkrajevno optiko na podlagi točke 16.e odločbe za trg3a »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji« št. 38244-1/203 7/29 z dne 5.12. 2017:
- model ali metodologijo izračuna cen na podlagi stroškovne metodologije dolgoročnega prirasta stroškov s pribitkom (LRIC+) in na podlagi tekočih stroškov (CCA) z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno),
- obdobja od 4. 2. 2018 dalje, za katera je AKOS izvajal izračune cen za zaledno optiko,
o spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v model izračuna:
o spisek podatkov, zahtevanih za LRIC+ metodologijo,
o spisek podatkov, zahtevanih za tekoče stroške,
o uporabljen WACC;
3. pod št. 090-17/2023:
- model ali metodologijo izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno z 19.c členom odločbe za trg 1 »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji«, št. 38241-1/2022/26 z dne 14. 7. 2022,
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije d.d. za vsako obdobje:
o obdobje,
o spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
o podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
o osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez Vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa /medija ločeno;
4. pod št. 090-18/2023:
- model ali metodologijo izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (Če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno s 16.c členom odločbe za trg 3a »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji« št. 38244-1/2017/29 z dne 5.12. 2017,
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilno maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje:
-obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet,
TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrosti, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa /medija ločeno;
5. pod št. 090-19/2023:
- model ali metodologijo izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno s 13.b členom odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št. 38241-2/2022/26 z dne 14. 7. 2022
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje:
- obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa/medija ločeno;
6. pod št. 090-20/2023:
- model ali metodologijo izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če so je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno z 10.b členom odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št. 38244-2/2017/192 dne 5.12. 2017
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje:
o obdobje,
o spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
o podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
o osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa/medija ločeno.
Organ je s sklepom in odločbo št. 090-15/2023/5 z dne 16. 6. 2023 odločil, da se zahteve prosilca združijo v en postopek ter v tretji točki izreka odločil:
3. Zahtevi prosilca za dostop do naslednjih informacij:
a) podatkov o izračunu cen po stroškovnih metodologijah za WCA kapacitete - regijski dostop na podlagi točke 10.d odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št. 38244-2/2017/19 z dne 5.12. 2017:
- model ali metodologija izračuna cen na podlagi stroškovne metodologije dolgoročnega prirasta stroškov s pribitkom (LRIC+) in na podlagi tekočih-stroškov (CCA) z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) - to velja za kapacitete in zaledno optiko,
- obdobja od 4. 2. 2018 dalje, za katera je AKOS izvajal izračune cen za kapacitete in zaledno optiko,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v model izračuna:
- spisek podatkov, zahtevanih za LRIC+ metodologijo,
- spisek podatkov, zahtevanih za tekoče stroške,
uporabljen WACC in
b) podatkov o izračunu cen po stroškovnih metodologijah za zaledno medkrajevno optiko na podlagi točke 16.e odločbe za trg 3a »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji« št. 38244-1/2017/29 z dne 5. 12. 2017:
- model ali metodologijo izračuna cen na podlagi stroškovne metodologije dolgoročnega prirasta stroškov s pribitkom (LRIC+) in na podlagi tekočih stroškov (CCA) z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno),
- obdobja od 4. 2. 2018 dalje, za katera je AKOS izvajal izračune cen za zaledno optiko,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v model izračuna:
- spisek podatkov, zahtevanih za LRIC+ metodologijo,
- spisek podatkov; zahtevanih za tekoče stroške,
- uporabljen WACC;
se delno ugodi, tako da se prosilcu posreduje napotilo, kje se nahaja informacija o uporabljenem WACC, v zvezi s podatki o izračunu cen po stroškovnih metodologijah za zaledno medkrajevno optiko pa se prosilcu posreduje stroškovni model za izračun veleprodajne cene mesečnega zakupa para neosvetljenih optičnih vlaken, in sicer v roku 8 delovnih dni od vročitve tega sklepa in odločbe. V preostalem delu se zahteva prosilca zavrže.
4. Zahteva prosilca za dostop do naslednjih informacij:
a) - model ali metodologija izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno s 16.c členom odločbe za trg 3a »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji« št. 38244-1/2017/29 z dne 5.12. 2017,
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje:
-obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količino fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve
- spisek podatkov, ki jih AKDS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa /medija ločeno in
b) - model ali metodologija izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno z 10.b členom odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št. 38244-2/2017/19 z dne 5. 12.2017,
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje:
- obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za dotočitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa/medija ločeno, se zavrže.
5 .Zahteva prosilca za dostop do naslednjih informacij
a) - model ali metodologija izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če so jo model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno z 19 c členom odločbe za trg 1 »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji«, št. 38241-1/2022/26 z dne 14 7 2022,
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije d. d. za vsako obdobje
- obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promovirani, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključno storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve), maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlagaje vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa /medija ločeno in
b) - model ali metodologija izračuna ERT cen z vgrajenimi vsemi enačbami (če se je model spreminjal, za vsako obdobje ločeno) skladno s 13 b členom odločbe za trg 3b »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, št 38241-2/2022/26 z dne 14. 7. 2022
- obdobja, za katera se je izračun delal v obdobjih,
- vodilne maloprodajne proizvode Telekoma Slovenije za vsako obdobje
- obdobje,
- spisek vodilnih produktov in na podlagi katerega člena (alineje) odločbe so tako opredeljeni,
- podlaga za določitev vodilnosti produkta (tržni delež, najbolj promoviram, kot v odločbi),
- osnovne karakteristike maloprodajnih produktov (ime produkta, vključene storitve (internet, TV fix telefonija, mobilne storitve maloprodajna cena po ceniku (brez vezave), maloprodajna cena s popusti (podlaga je vezava), druge ugodnosti, ponujene naročnikom (popusti pri nakupu opreme), medij, hitrost, programska shema, vključene zakupljene količine (fiksne in mobilne min telefonije, SMS, mobilni podatki), druge vključene storitve,
- spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model: spisek podatkov v primeru vsakega vodilnega produkta (glede na njegove karakteristike) in tip dostopa/medija ločeno
se zavrže v delu, ki se nanaša na dostop do modela ali metodologije izračuna ERT in se ugodi v delu, ki se nanaša na obdobja, za katera se je delal izračun. V preostalem delu se zahteva prosilca zavrne.
V obrazložitvi odločbe je organ k tretji točko izreka izpodbijane odločbe navedel, da je o informacijah, ki jih je zahteval prosilec in so navedene v a) alineji 3. točke izreka, že pravnomočno odločil v okviru postopkov dostopa do informacij javnega značaja, ki jih je vodil pod št. 090-20/2022, v katerem je prosilcu na podlagi odločbe št. 090-20/2022/4 z dne 30. 8. 2022 posredoval odločbo agencije v nadzornem postopku št. 06104-3/2021/12 z dne 6. 6. 2022 ter pod št. 090-8/2021, v katerem je na podlagi odločbe št. 090-8/2021/6 z dne 31. 3. 2021 prosilcu posredovala sklep v nadzornem postopku št. 6104-7/2020/11 z dne 15. 2.2021. V navedeni nadzorni odločbi in sklepu je opisana metodologija izračuna cen, obdobja za katera je organ izvajal izračune, iz same metodologije pa je razvidno, katere kategorije podatkov so zahtevane za izračun. V okviru postopkov dostopa do informacij javnega značaja pod št. 090-22/2020 in 090-8/2021 je bilo med drugim pravnomočno odločeno tudi glede tistih podatkov, ki jih je organ vstavil v model izračuna in predstavljajo poslovno skrivnost Telekoma Slovenije ter s tem izjemo od prostega dostopa iz 2. točke prvega odstavka 6. člena ZDIJZ, zaradi česar jih ni bilo mogoče razkriti prosilcu. Glede uporabljenega WACC pa bo organ prosilcu posredoval napotilo, kje na njegovi spletni strani se nahaja informacija o veljavnem WACC. Prav tako je organ ugotovil, da je o informacijah, ki jih je zahteval prosilec in so navedene v alineji b) 3. točke izreka, že pravnomočno odločil v okviru postopkov dostopa do informacij javnega značaja, ki jih je vodil pod št. 090-2/2021, v katerem je prosilcu na podlagi odločbe št. 090-2/2021/8 z dne 23. 2. 2021 posredoval odločbo organa v nadzornem postopku št. 06104-6/2020/9 z dne 21. 12. 2020, pod št. 090-14/2022 na podlagi odločbe št 090-14/2022/11 z dne 26. 8. 2022, odločbo v nadzornem postopku št. 6104-4/2020/31 z dne 7. 6. 2022 ter pod št. 090-11/2022, na podlagi odločbe št. 090-11/22/6 z dne 21. 6. 2022, odločbo v nadzornem postopku št. 06104-2/2021/15 z dne 21. 3.2022. V navedenih nadzornih odločbah je opisana metodologija izračuna cen, obdobja za katera je organ izvajal izračune, iz same metodologije pa je razvidno, katere kategorije podatkov so zahtevane za izračun. V okviru postopkov pod št. 090-2/2021,090-14/2021 in 090-11/2022 je bilo med drugim pravnomočno odločeno tudi glede tistih podatkov, ki jih je organ vstavil v model izračuna in predstavljajo poslovno skrivnost Telekoma Slovenije ter s tem izjemo od prostega dostopa po 2.točki prvega odstavka 6. člena ZDIJZ, zaradi česar jih ni bilo mogoče razkriti prosilcu. Glede uporabljenega WACC pa bo organ, kot že navedeno zgoraj, prosilcu posredoval napotilo, kje na njegovi spletni strani se nahaja informacija o veljavnem WACC. Glede na zgoraj navedeno dejansko stanje in pravno podlago je organ ugotovil, da je bilo v okviru predhodnih postopkov dostopa do informacij javnega značaja že pravnomočno odločeno o dostopu prosilca do zahtevanih informacij javnega značaja, ki jih je prosilcu tudi posredoval, zaradi česar je bilo treba njegovo zahtevo v skladu s 4. točko prvega odstavka 129. člena ZUP zavreči, razen glede tistih informacij, ki so izrecno opredeljene v 3. točki izreka in jih bo organ posredoval prosilcu .
K četrti točki izreka izpodbijane odločbe je organ navedel, da je o informacijah, ki jih je zahteval prosilec in so navedene v a) in b) alineji 4. točke izreka, že pravnomočno odločil v okviru več postopkov dostopa do informacij javnega značaja, ki jih je vodil, in sicer pod št. 090-23/2021, v katerem je prosilcu na podlagi odločbe št. 090-23/2021/8 z dne 14.10. 2021 posredoval odločbe organa v nadzornih postopkih št. 06104-12/2019/25 z dne 21. 6. 2021, št. 06104-1/2018/122 z dne 22. 7. 2021, št. 06104-13/2019/14 z dne 21.6, 2021, št. 06104-2/2013/69 z dne 22.7.2021 ter pod št. 090-4/2021, v katerem je na podlagi, odločbo št. 090-4/2021/10 z dne 4. 3. 2021 prosilcu med drugim posredoval odločbe organa v nadzornih postopkih št. 6104-1/2018/104 z dne 18.11. 2019, št. 6104-7/2019/4 z dne 18.12. 2019, št.6104-10/2019/19 z dne 19. 5. 2020, 6104-2/2018/59 z dne 20. 11. 2018, 6104-8/2019/4 z dne 20.12. 2019 in št. 6104-11/2019/7 z dne 19.5.2020. V navedenih nadzornih odločbah je opisana metodologija izračuna ERT cen, iz odločb so razvidna obdobja, za katera je organ izvajal izračune, iz same metodologije pa je razvidno, katere kategorije podatkov so zahtevane za izračun. Organ je ob tem dodal, da je model ERT skupaj z navodili prosilcu posredoval že leta 2017 po predstavitvi modela na delavnici dre 14. 2.2017, ki se je je prosilec tudi udeležil (dokument št. 38231-3/2017/8). Organ je prosilcu na njegovo prošnjo model ERT ponovno posredoval tudi leta 2021 (dokument št. 38230-2/2021/2), 12 česar izhaja, da je bil prosilec z modelom ERT ob vložitvi predmetne zahteve nesporno že seznanjen. V okviru postopkov pod št. 090-23/2021 in 090-4/2021 je bilo med drugim pravnomočno odločeno tudi glede tistih podatkov, ki jih je organ vstavil v ERT model izračuna ter o podatkih o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za posamezno obdobje, ki predstavljajo poslovno skrivnost Telekoma Slovenije ter s tem izjemo od prostega dostopa po 2. točki prvega odstavka 6. člena ZDIJZ, zaradi česar jih ni bilo mogoče razkriti prosilcu. Glede na zgoraj navedeno dejansko stanje in pravno podlago je organ ugotovil, da je bilo v okviru predhodnih postopkov dostopa do informacij javnega značaja že pravnomočno odločeno o dostopu prosilca do zahtevanih informacij javnega značaja, zaradi česar je bilo treba njegovo zahtevo v skladu s 4. točko prvega odstavka 129. člena ZUP zavreči.
K peti točki izreka izpodbijane odločbe je organ navedel, da v zvezi z zahtevo prosilca za dostop do modela ERT ugotavlja, da prosilec z njim že razpolaga na podlagi predhodnih postopkov dostopa do informacij javnega značaja ter že posredovanega modela ERT v letih 2017 in 2021, kot je bilo že pojasnjeno v obrazložitvi k 4. točki izreka. Glede na navedeno je bilo treba zahtevo prosilca v delu, ki se nanaša na dostop do modela ERT, zavreči. Nadalje je organ pojasnil, da sicer redno (mesečno) preverja izpolnjevanje obveznosti iz 19. c člena odločbe št. 38241-1/2022/26 z dne 14. 7. 2022 na upoštevnem trgu 1 »Veleprodajni lokalni dostop na fiksni lokaciji« ter 13.b člena odločbe št. 38241-2/2022/26 z dne 14. 7. 2022 na upoštevnem trgu »Veleprodajni osrednji dostop na fiksni lokaciji za izdelke za množični trg«, s čimer je prosilec prejel informacijo glede obdobij, za katera se je delal izračun. Telekom Slovenije redno (na mesečni ravni) obvešča organ o izpolnjevanju zgoraj navedenih obveznosti. Pri tem posredovane podatke ob vsakokratnem pošiljanju v celoti opredeli kot svojo poslovno skrivnost in to tudi izrecno označi. Organ doslej sicer še ni uvedel nadzornega postopka v skladu z zgoraj navedenima regulatornima odločbama, saj ni bilo ugotovljene še nobene kršitve. Organ je tako ugotovil, da je glede zahtevanih informacij, ki se nanašajo na podatke o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, za vsako obdobje in spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model, podana izjema od prostega dostopa po 2. točki prvega odstavka 6. člena ZDIJZ (podatek, ki je opredeljen kot poslovna skrivnost v skladu z zakonom, ki ureja gospodarske družbe), zato je zahtevo prosilca v tem delu zavrnil.
Zoper navedeno odločbo je prosilec vložil pritožbo z dne 5. 7. 2023, v kateri predlaga, da se izpodbijana sklep in odločba spremenita tako, da se ugodi zahtevi prosilca v delu, ki se nanaša na posredovanje informacij o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za vsako obdobje, na podlagi odločb št. 38244-1/2017/29 z dne 5.12.2017, 38244-2/2017/19 z dne 5.12.2017 ter 38241-1/2022/26 z dne14.7.2022 ter 38241-2/2022/26 z dne 14.7.2022. Ob tem je dodal, da je organ zahteve prosilca za dostop do vodilnih maloprodajnih proizvodov Telekoma Slovenije za vsako obdobje v 4. točki izreka zavrgel, oziroma v 5. točki izreka zavrnil. Organ je v obrazložitvi k 4. točki izreka kot razlog zavrženja navedel, da je glede teh informacij odločil že v okviru postopkov dostopa do informacij javnega značaja, ki jih je organ vodil pod številkami 090-20/2022, 090-8/2021, 090-22/2020, 090-2/2021, 090-14/2022 ter 090/11/2022. Prosilec je poudaril, da v predmetnih postopkih ni zahteval dostopa do vodilnih proizvodov Telekoma Slovenije, temveč le do odločb agencije v nadzornih postopkih, zato glede dostopa do informacij o vodilnih proizvodih ni moglo biti pravnomočno odločeno, kot to napačno navaja organ. Prosilec je ob tem poudaril, da podatki o vodilnih proizvodih v posredovanih odločbah v nadzornih postopkih niso bili razvidni. Organ je v obrazložitvi k 5. točki izreka kot razlog zavrnitve navedel, da je glede zahtevanih informacij, ki se nanašajo na podatke o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije
za vsako obdobje in spisek podatkov, ki jih AKOS vstavlja v ERT model na podlagi odločb 38241-1/2022/26 in 38241-2/2022/26, z dne 14. 7. 2022, podana izjema od prostega dostopa po 2. točki prvega odstavka 6. člena ZDIJZ. Prosilec meni, da organ ni v ničemer obrazložil, v čem podatki o vodilnih proizvodih Telekoma Slovenije izpolnjujejo pogoje za opredelitev za poslovno skrivnost v skladu z ZPosS oziroma ZGD-1, zaradi česar je njegova odločitev napačna. Prosilec ob tem poudarja, da bi se za podatke o vodilnih proizvodih na podlagi določb 38241-1/2022/26 in 38241-2/2022/26, z dne 14. 7. 2022 za presojo izpolnjevanja pogoja opredelitve poslovne skrivnosti, moral uporabljati ZPosS, zato je tudi sicer povsem napačna, pavšalna in nezadostna obrazložitev, da gre za podatke, ki so opredeljeni kot poslovna skrivnost v skladu z zakonom, ki ureja gospodarske družbe.
IP je dne 18. 7. 2023 prejel dopis št. 090-15/2023/10 z dne 14. 7. 2023, s katerim je organ poslal pritožbo prosilca s prilogami v odločanje IP. Pri tem je ugotovil, da je pritožba dovoljena, pravočasna in vložena s strani upravičene osebe.
IP je z dopisom z dne 21. 7. 2023, št. 090-225/2023/2, pozval organ, da posreduje dokumente, iz katerih izhaja, da je o informacijah, do katerih je prosilcu v izpodbijanem sklepu in odločbi dostop zavrgel, že odločil (zahteve prosilca in odločitve) ter dokumente, do katerih je prosilcu dostop zavrnil zaradi varstva poslovne skrivnosti, skupaj z vsemi dokazili. Organ je dokumente posredoval dne 4. 8. 2023, z dopisom z dne 1. 8. 2023, št. 090-15/202/18.
Pritožba ni utemeljena.
IP uvodoma pojasnjuje, da je kot organ druge stopnje v skladu z 247. čl. ZUP dolžan preizkusiti odločbo v delu, v katerem jo prosilec izpodbija. Odločbo preizkusi v mejah pritožbenih navedb, po uradni dolžnosti pa preizkusi, ali ni prišlo v postopku na prvi stopnji do bistvenih kršitev postopka in ali ni prekršen materialni zakon.
Prosilec izrecno nasprotuje odločitvi organa v delu, ki se nanaša na posredovanje informacij o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za vsako obdobje, na podlagi odločb št. 38244-1/2017/29 z dne 5. 12. 2017, 38244-2/2017/19 z dne 5. 12. 2017 ter 38241-1/2022/26 z dne14. 7. 2022 ter 38241-2/2022/26 z dne 14. 7. 2022, kar je organ v določenem delu zavrgel, v enem delu pa zavrnil. To pomeni, da je v preostalem delu odločitev organa postala dokončna in pravnomočna, zaradi česar ni predmet presoje IP.
V obravnavanem primeru sta torej sporni vprašanji, ali je organ o zgoraj navedenih zahtevanih informacijah že pravnomočno odločil ter ali je podana izjema varstva poslovne skrivnosti, na katero se je skliceval organ.
Glede zavrženja zahteve
Organ je v obrazložitvi k četrti točki izreka izpodbijane odločbe navedel, da je bilo v okviru postopkov pod št. 090-23/2021 in 090-4/2021 med drugim pravnomočno odločeno tudi o podatkih o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za posamezno obdobje, ki predstavljajo poslovno skrivnost Telekoma Slovenije ter s tem izjemo od prostega dostopa po 2. točki prvega odstavka 6. člena ZDIJZ, zaradi česar jih ni bilo mogoče razkriti prosilcu.
IP je vpogledal v zgoraj navedeni odločbi organa po ZDIJZ in ugotavlja, da se nanašata na dostop do naslednjih odločb organa: št. 06104-12/2019/25 z dne 21. 6. 2021, št. 06104-13/2019/14 z dne 21. 6. 2021, št. 06104-1/2018/122 z dne 22. 7. 2021, št. 06104-2/2018/69 z dne 22. 7. 2021, št. 06104-1/2018/104 z dne 18. 11. 2019, št. 06104-7/2019/4 z dne 18. 12. 2019, št. 06104-10/2019/19 z dne 19. 5. 2020, št. 06104-2/2018/59 z dne 20. 11. 2018, št. 06104-8/2019/4 z dne 20. 12. 2019 in št. 06104-11/2019/7 z dne 19. 5. 2020, glede katerih je organ prosilcu omogočil delni dostop. Z vpogledom v te odločbe IP ugotavlja, da nedvomno vsebujejo tudi podatke o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije za posamezno obdobje, kar je predmet zahteve prosilca v obravnavanem postopku, pri čemer je organ prosilcu te podatke takrat prekril zaradi izjeme varstva poslovne skrivnosti. Telekom Slovenije je bil v navedenih postopkih po ZDIJZ vključen kot stranski udeleženec zaradi varstva svojih pravnih pravic. Organ je zatrjevanju stranskega udeleženca sledil in zaključil, da so izpolnjeni vsi pogoji poslovne skrivnosti, kot jih opredeljuje 2. čl. ZPosS, zato je prosilcu omogočil delni dostop, med drugim s prekritjem podatkov o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije. IP se sicer strinja s pripombo prosilca, da v predmetnih postopkih ni izrecno zahteval dostopa do vodilnih proizvodov Telekoma Slovenije, temveč je zahteval dostop do odločb organa v nadzornih postopkih, vendar slednje ne predstavlja razloga, da IP ne bi sledil odločitvi organa, da je bilo o navedenih informacijah že pravnomočno odločeno v postopku po ZDIJZ. Nobenega dvoma namreč ni, da so odločbe, ki jih je takrat zahteval prosilec, vsebovale tudi informacije, ki so predmet zahteve, oziroma presoje v obravnavanem postopku, zato je razlikovanje, ki ga izpostavlja prosilec, irelevantno in ne vpliva na dejstvo, da je bilo o dostopu do navedenih informacij že pravnomočno odločeno. Povedano drugače, prosilec je takrat zahteval celotne odločbe, kar pomeni, da je, če prav ne izrecno in posebej, zahteval tudi dostop do podatkov o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, ki so bili v odločbah navedeni, zato je bilo o teh informacijah že pravnomočno odločeno. Organ je tako v tem delu zahtevo prosilca povsem utemeljeno s sklepom zavrgel na podlagi načela ne bis in idem (ne dvakrat o isti stvari), ki pomeni pravno prepoved odločanja o isti stvari potem, ko je bilo o tem že odločeno.
Glede izjeme poslovne skrivnosti
Organ se je v obrazložitvi k peti točki izreka izpodbijane odločbe glede podatkov o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije skliceval na varstvo poslovne skrivnosti.
IP ugotavlja, da so tudi v tem delu zahteve predmet presoje istovrstne informacije, o katerih je organ odločil v zgoraj navedenih postopkih, torej podatki o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, razlika je izključno drugo časovno obdobje, vezano na regulatorni odločbi št. 38241-1/2022/26 z dne 14. 7. 2022 in št. 38241-2/2022/26 z dne 14. 7. 2022. Organ je pojasnil, da v tem postopku ni pozval družbe Telekoma Slovenije d.d. k stranski udeležbi, saj je bila ta pozvana v postopek v vseh prejšnjih postopkih, v katerih je zatrjevala obstoj poslovne skrivnosti. Družba Telekom Slovenije je takrat navedla, da gre za nerazkrite poslovne podatke družbe, ki so skladno z 2. členom ZPosS in internimi akti družbe (Pravilnika o poslovni skrivnosti z dne 24. 4. 2019) opredeljeni kot poslovna skrivnost. Gre namreč za nerazkrite poslovne informacije, ki imajo za družbo tržno vrednost, informacije pa niso splošno znane in dosegljive osebam v krogih, ki se običajno ukvarjajo s to vrsto informacij, z razkritjem podatkov pa bi ji nastala nepopravljiva materialna škoda, ki bi se nedvomno izrazila v izgubi prihodkov družbe, huje pa bi škodovalo tudi njenemu konkurenčnemu položaju, saj imajo podatki tržno vrednost. Organ je v delu, ki se nanaša podatke o vodilnih maloprodajnih proizvodih Telekoma Slovenije, zatrjevanju družbe Telekom Slovenije d.d. sledil, s čimer se strinja tudi IP, saj gre po vsebini za podatke, povezane z njenim poslovanjem oz. za podatke o konkretnih produktih. Organ razpolaga s podatki Telekoma Slovenije d.d. v okviru izvrševanja nalog in pristojnosti, določenih v Zakonu o elektronskih komunikacijah (ZEKom-1), pri tem pa se sreča tudi z informacijami, ki za stranko predstavljajo poslovno skrivnost in jo je v skladu s petim odstavkom 101. čl. ter petim odstavkom 206. čl. ZEKom-1 dolžan varovati. Organ mora ob tem sicer upoštevati tudi tretji odstavek 2. člena ZPosS, ki izrecno določa, da se za poslovno skrivnost ne morejo določiti informacije, ki so po zakonu javne, ali informacije o kršitvi zakona ali dobrih poslovnih običajev, kar pa za zahtevane informacije ne velja. Javnost podatkov, s katerimi razpolaga organ, je torej primarno usmerjena v informacije, ki izkazujejo ugotovitev v zvezi z javnopravnim delovanjem organa, kamor pa, kot rečeno, zahtevani podatki ne sodijo. Organ je ob tem še navedel, da še ni uvedel nadzornega postopka v skladu z zgoraj navedenima regulatornima odločbama, saj ni bilo ugotovljene nobene kršitve.
IP je torej sledil odločitvi organa, da je v obravnavanem primeru podana izjema poslovne skrivnosti po drugi točki prvega odst. 6. čl. ZDIJZ, zaradi česar pritožba prosilca tudi v tem delu ni utemeljena, zato jo je IP zavrnil na podlagi prvega odstavka 248. čl. ZUP, kot izhaja iz prve točke izreka te odločbe.
Posebni stroški v tem postopku niso nastali. Ta odločba je v skladu s 30. točko 28. člena Zakona o upravnih taksah (Ur.l. RS, št. 42/2007 - uradno prečiščeno besedilo s spremembami in dopolnitvami - ZUT-UPB3) oproščena plačila upravne takse.
Pouk o pravnem sredstvu:.
Zoper to odločbo ni dovoljena pritožba, pač pa se lahko sproži upravni spor. Upravni spor se sproži s tožbo, ki se vloži v 30 dneh od vročitve te odločbe na Upravno sodišče, Fajfarjeva 33, Ljubljana. Tožba se lahko vloži pisno po pošti ali pri navedenem sodišču. Če se tožba pošlje priporočeno po pošti, se za dan izročitve sodišču šteje dan oddaje na pošto. Tožba z morebitnimi prilogami se vloži v najmanj treh izvodih. Tožbi je treba priložiti tudi to odločbo v izvirniku ali prepisu.
Postopek vodila:
Alenka Žaucer, univ. dipl. prav.
samostojna svetovalka Pooblaščenca
Informacijski pooblaščenec:
Mojca Prelesnik, univ. dipl. prav.,
informacijska pooblaščenka